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基金法修改要合理配置法律權(quán)責(zé)

　【進入論壇】　【推薦朋友】　【關(guān)閉窗口】 2007年12月06日 08:15

李季先

    就全球成熟市場通例而言，我國當(dāng)下的基金立法對市場參與主體的權(quán)責(zé)配置是有結(jié)構(gòu)性缺陷的。對于一項基金立法法律責(zé)任，盡管會配置公開譴責(zé)、警告、罰款、市場禁入、關(guān)閉等多種懲戒手段，但遺憾的是，往往因偏重罰款等隔靴搔癢方式而流于形式，缺乏法律震懾性，以致影響到我國基金業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。

    中國證監(jiān)會有關(guān)負責(zé)人近日在深圳舉辦的“中國證券投資基金國際論壇”上就基金業(yè)十年歷程進行了反思和回顧，并指出目前修改基金法的時機和條件已經(jīng)成熟，要積極推動《證券投資基金法》的修改，擴展基金業(yè)發(fā)展的法律空間。這部施行僅三年但卻自施行之日起即飽受爭議的基金法，終于在尊重社會共識的前提下被提上修法日程，回歸自然和理性，不能不說是基金業(yè)發(fā)展的一大福音。

    不過，要使福音轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實，并使基金業(yè)法律有所進益，對基金立法者來說，顯然并不容易。除了要確定基金立法的精神依歸、立法原則、基金修法的法益和為了達到該法益而必須運用的立法技術(shù)、手段外，修法的內(nèi)容更是本次即將進行基金立法的重中之重，而這其中又以基金法所涉及的市場利益相關(guān)者的法律權(quán)責(zé)配置最為關(guān)鍵�？煞N種跡象表明，在基金修法的法律權(quán)責(zé)分配問題上，市場利益相關(guān)各方的立場并不一致。

    以現(xiàn)行《證券投資基金法》第59條修改為例，為杜絕基金黑幕和防范大股東操縱，很多基金投資者包括個別監(jiān)管者實際上是贊成從嚴管控基金投資范圍的，按照這些人的觀點，本輪基金修法不但不應(yīng)放寬基金的投資活動范圍，在涉及基金關(guān)聯(lián)交易上還應(yīng)收緊，加重相關(guān)參與主體的權(quán)責(zé)。

    不過，對很多基金從業(yè)者、基金公司股東或者基金管理人來說，此前基金立法對個別基金投資項目的限制是不可接受的，本輪修改就是要刪除那些在他們看來不合時宜的法律規(guī)定，并重新配置法律權(quán)責(zé)，明確允許基金可以參與申購有關(guān)聯(lián)關(guān)系的股票�！捌ü蓻Q定立場”，用在基金立法的權(quán)責(zé)配置上可謂再準確不過。

    實際上，基金業(yè)要通過基金修法真正實現(xiàn)跨越式發(fā)展并有效避開基金業(yè)盛世危言的陰霾，打破市場利益相關(guān)者的利益隔離機制，使之在形成定論之前廣泛聽取不同利益主體的合理意見，進而在基金立法中兼顧效率與公平、統(tǒng)一法律權(quán)責(zé)配置立場是本次修法的首要任務(wù)，也是本次基金修法的第一步。比如為與即將開放的基金公司員工持股相適應(yīng)，在法律責(zé)任權(quán)責(zé)配置上就應(yīng)該打破行業(yè)壟斷，降低基金業(yè)的市場準入門檻或鼓勵行業(yè)采取有效措施進行充分競爭等。

    再進一步說，中國的資本市場盡管發(fā)展迅速，可由于基金業(yè)的歷史在中國并不長，只有短短的十年時間，基金立法的時間更為短暫，所以不能指望基金法律權(quán)責(zé)配置可以一步到位或一勞永逸，而必須是有一個合理的立法配置過程。在基金基本法，即《證券投資基金法》修改通過后，要相應(yīng)調(diào)整、補充和修改與之配套的法規(guī)、司法解釋、規(guī)章和規(guī)則，以便通過法律權(quán)責(zé)的配置推動基金公司組織制度創(chuàng)新和產(chǎn)品服務(wù)創(chuàng)新。

    按照已經(jīng)公開披露出來的有待調(diào)整的《基金法》內(nèi)容看，重新評估基金業(yè)的發(fā)展模式、“松綁”基金業(yè)似乎是本輪基金修法的主調(diào)。特別是針對基金公司的股東結(jié)構(gòu)、組織形式、注冊資本、投資限制、關(guān)聯(lián)交易等有悖于發(fā)達國家基金管理經(jīng)驗的源頭性弊端，重新進行法律審視和權(quán)責(zé)配置，在放松管制的同時杜絕“裸體權(quán)利”，使之向公平和效率兼顧的方向上雙向歸位，夯實基金業(yè)立法的權(quán)責(zé)之基。

    基金業(yè)修法專業(yè)而復(fù)雜，基金資產(chǎn)、基金投資的法律權(quán)責(zé)配置的個中原因也不是簡單幾句話就說得清楚。不過就全球成熟市場通例而言，我國當(dāng)下的基金立法對市場參與主體的權(quán)責(zé)配置是有結(jié)構(gòu)性缺陷的。對于一項基金立法法律責(zé)任配置，盡管會配置公開譴責(zé)、警告、罰款、市場禁入、關(guān)閉等多種懲戒措施手段，但遺憾的是往往因偏重罰款等隔靴搔癢方式而流于形式，缺乏法律震懾性，以致影響到我國基金業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。這也是我們?yōu)楹我薹�，以便重新合理配置基金業(yè)法律權(quán)責(zé)的原因。

    實證經(jīng)驗表明，基金立法或修法總是伴隨著相關(guān)主體法律權(quán)責(zé)的重新配置和執(zhí)法資源的再分配，正如一句法諺所說，“沒有無緣無故的權(quán)利，也沒有憑空的義務(wù)”，權(quán)責(zé)總是相伴相生的。從這個意義上說，合理的基金業(yè)權(quán)責(zé)配置一定是鼓勵市場創(chuàng)新，并便于對業(yè)內(nèi)不法行為進行查處的具體化、但不失操作彈性的多層次、多元化權(quán)責(zé)配置，我國的基金修法當(dāng)以此為要。

    (北京市賽德天勤律師事務(wù)所)

來源：證券時報

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