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有限合伙制可助推私募股權(quán)基金發(fā)展

　【進入論壇】　【推薦朋友】　【關(guān)閉窗口】 2007年11月06日 07:34

宋一欣

    根據(jù)私募基金的投資方向，可以分為私募證券投資基金與私募股權(quán)投資基金兩種，私募證券投資基金主要投資于股票、債券、權(quán)證等，目前中國私募基金大多屬于這一類，而私募股權(quán)投資基金則主要投資于未上市企業(yè)的股權(quán)或企業(yè)債券，私募股權(quán)投資基金在中國剛剛起步。

    中國私募基金產(chǎn)生于20世紀80年代末，其雛形是政府主導的為高科技企業(yè)融資的風險投資基金，到90年代，私募證券投資基金開始迅速發(fā)展，許多風險投資公司也完成了向私募證券投資基金的轉(zhuǎn)型。證券市場進入新一輪牛市后，中國私募基金總規(guī)模已遠遠超過1萬億元，截至2007年10月底，滬深股市市值已逾27萬億，私募基金也已占其中的5％以上。而私募股權(quán)投資基金在2006年以來，也趨向活躍，根據(jù)清科集團發(fā)布的2006年中國私募股權(quán)投資年度報告顯示，中國已成為當年亞洲最為活躍的私募股權(quán)基金市場。而目前我國的私募基金中，大體上則有四種組織形式，即公司型私募基金、信托型私募基金、契約型私募基金和有限合伙型私募基金。

    關(guān)于有限合伙型私募基金。2006年8月27日，全國人大常委會修訂了《合伙企業(yè)法》并自2007年6月1日起施行，其后，國務(wù)院修訂了《合伙企業(yè)登記管理辦法》。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)又分成普通合伙企業(yè)與有限合伙企業(yè)兩類。其中，有限合伙企業(yè)由普通合伙人與有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔責任，而合伙企業(yè)的合伙人包括自然人、法人和其他組織。而合伙企業(yè)不作為經(jīng)濟實體納稅，其凈收益直接發(fā)放給投資者，由投資者作為收入自行納稅，合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營所得和其它所得，由合伙人分別繳納所得稅。

    因此，有限合伙制度的設(shè)置，為助推有限合伙型私募基金提供了契機，這樣，投資者能夠以有限合伙人身份投入資金并承擔有限責任，而基金管理人則以少量資金介入成為普通合伙人并承擔無限責任，基金管理人具體負責投入資金的運作，并按照合伙協(xié)議的約定收取管理費。客觀上，基金管理人承擔無限連帶責任，是對投資者利益的進一步保護。同時，對合伙企業(yè)不重復征稅制度，使得私募基金中的個人投資者，可以合法享受證券投資收益的免稅優(yōu)惠，這符合私募基金投資者利益。

    在資本市場中，設(shè)置有限合伙制度，建立有限合伙企業(yè)，可以解決困擾已久的不少問題。例如，由于保底分成條款引起的委托理財糾紛，在有限合伙制度下，可使所謂的擾亂金融市場秩序與保障契約自由之爭成為偽問題；例如，建立有限合伙企業(yè)，可極大地減少基金經(jīng)理的無序流動，從整體上保護資本市場投資者利益；又例如，建立有限合伙型私募基金，最大限度積聚閑散資本，使資本盡可能有序流動，減少類似“炒房/礦/股團”之類的資本無序亂動，并可解決企業(yè)之間的互保困局；再例如，建立有限合伙企業(yè)，使受困于資金瓶頸而設(shè)立房地產(chǎn)信托進行過橋融資的房地產(chǎn)公司，或私下約定利潤分配的并只充當權(quán)益投資者的投資公司，許多合同違約風險迎刃而解，被迫規(guī)避法律的行為也能夠合法化。

    應(yīng)該說，有限合伙制度對私募基金的推動作用，是毫無疑問的，但同時，從目前的法律規(guī)定上看，也還存在一定的不足。

    一方面，在人數(shù)與參與對象上存在限制。目前的《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙企業(yè)應(yīng)由2個以上50個以下合伙人設(shè)立，法律另有規(guī)定的除外，并規(guī)定“國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人”。因此，雖然該法為私募基金留了口子，規(guī)定了除外條款，但卻缺少相應(yīng)的配套細則，同時，在保護國有企業(yè)和上市公司的同時，實際上也限制了其杠桿融資的規(guī)模。

    另一方面，基金公司不能成為普通合伙人。盡管《合伙企業(yè)法》允許法人或其他組織作為普通合伙人介入，但按照《公司法》第15條的規(guī)定，除法律另有規(guī)定外，公司不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔連帶責任的出資人，這樣，就使得基金公司、證券公司、風險投資公司以普通合伙人身份進入有限合伙企業(yè)，有待澄清，對此，《合伙企業(yè)法》與《公司法》之間出現(xiàn)的法律縫隙應(yīng)當彌補。

    而目前依法推進的私募股權(quán)投資基金中的有限合伙模式，有可能為中國本土私募股權(quán)投資基金的全面發(fā)展提供難得的機遇。但為了促成中國本土私募股權(quán)投資基金的全面發(fā)展，下述方面有待改進與完善。

    首先，有限合伙型私募股權(quán)投資基金的各類制度有待健全，應(yīng)出臺針對有限合伙型私募股權(quán)投資基金的專門性監(jiān)管規(guī)定，并對現(xiàn)有私募股權(quán)投資基金規(guī)則加以重新整合。由于新修訂的《合伙企業(yè)法》剛剛實施，有限合伙企業(yè)注冊時常常會遇到的審查障礙，而國內(nèi)目前的多層次資本市場又發(fā)育不夠，故企業(yè)上市門檻高、通道狹窄，產(chǎn)權(quán)交易不活躍，信息不對稱，法律風險、市場風險與政策風險很高，這種情況制約著私募股權(quán)投資基金的發(fā)展。

    因此，依法完善有限合伙型私募股權(quán)投資基金的發(fā)起、運作、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、資產(chǎn)證券化、上市及退出機制，是十分重要的，從社會大背景的角度，還需要加快建設(shè)社會信用體系，健全各種財產(chǎn)制度。就目前而言，應(yīng)當推進有限合伙型私募股權(quán)投資基金的發(fā)展，在今后的適當時候，可以選擇其中優(yōu)秀者在證券交易所掛牌上市。從開放的角度，在考量中國經(jīng)濟安全的前提下，可以考慮允許合格的境外私募股權(quán)投資基金的基金經(jīng)理，在中國直接設(shè)立人民幣基金，允許外國企業(yè)擔任合伙人（有限合伙人與無限合伙人），依法簽署有限合伙協(xié)議，設(shè)立有限合伙型私募股權(quán)投資基金，以吸收境外企業(yè)和個人投資者，并將外國私募基金經(jīng)理的投資款項，視為自有資金，允許其合法匯入?yún)R出。

    此外，有限合伙型私募股權(quán)投資基金還必須解決證券投資開戶問題、自然人破產(chǎn)制度的配套問題、基金經(jīng)理責任合理化設(shè)計問題、投資者利益保護問題、基金內(nèi)部治理問題、稅收制度及政策引導及鼓勵問題等。

來源：證券時報

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