一邊是A股上市公司紛紛收到獨(dú)董辭職報(bào)告，另一邊是險(xiǎn)企密集收到上市公司董責(zé)險(xiǎn)詢價(jià)函。康美藥業(yè)案之后，能夠分散獨(dú)董等高管履職風(fēng)險(xiǎn)的董責(zé)險(xiǎn)持續(xù)受到各方關(guān)注。

　　記者獲悉，近期險(xiǎn)企收到的A股上市公司董責(zé)險(xiǎn)詢價(jià)函大增。多位業(yè)內(nèi)人士也表示，最近董責(zé)險(xiǎn)熱度飆增。此前供職于保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)且有17年責(zé)任險(xiǎn)從業(yè)經(jīng)驗(yàn)、現(xiàn)為上海市建緯律師事務(wù)所高級(jí)顧問的王民告訴《證券日?qǐng)?bào)》記者，“董責(zé)險(xiǎn)火了”，他已經(jīng)接到了保險(xiǎn)、券商、律所等多類機(jī)構(gòu)人士關(guān)于董責(zé)險(xiǎn)的咨詢。

　　董責(zé)險(xiǎn)火了，新問題也隨之出現(xiàn)。首先，由于董責(zé)險(xiǎn)較為專業(yè)，大多上市公司董監(jiān)高對(duì)該險(xiǎn)種仍存在諸多誤解，甚至不知該如何購(gòu)買；其次，大量的董責(zé)險(xiǎn)承保需求出現(xiàn)后，是照單全收還是選擇性承保，如何防控投保風(fēng)險(xiǎn)、提升定價(jià)能力等新問題擺在了險(xiǎn)企面前。

　　保險(xiǎn)成為轉(zhuǎn)嫁獨(dú)董風(fēng)險(xiǎn)新出口

　　康美藥業(yè)案之后，數(shù)萬元薪酬卻要承擔(dān)億元風(fēng)險(xiǎn)的現(xiàn)象“驚呆”了廣大獨(dú)董，并引發(fā)獨(dú)董“辭職潮”。個(gè)別上市公司甚至因獨(dú)董離職而股價(jià)大跌，有的上市公司干脆公開“聲討”獨(dú)董辭職。

　　“獨(dú)董們紛紛辭職的主要原因還是出于對(duì)履職風(fēng)險(xiǎn)的擔(dān)憂�！蓖趺窀嬖V記者，新證券法下，上市公司董監(jiān)高的風(fēng)險(xiǎn)主要集中在三個(gè)方面：一是監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn)，二是企業(yè)內(nèi)部風(fēng)險(xiǎn)，三是企業(yè)相關(guān)方風(fēng)險(xiǎn)。面對(duì)眾多風(fēng)險(xiǎn)，董責(zé)險(xiǎn)成為轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)的重要出口。

　　董責(zé)險(xiǎn)是以董事及高級(jí)管理人員對(duì)公司及第三人承擔(dān)民事賠償責(zé)任為保險(xiǎn)標(biāo)的的一種職業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)。在歐美資本市場(chǎng)，該險(xiǎn)種的投保率普遍超過80%。但其在國(guó)內(nèi)的投保率仍較低，平安產(chǎn)險(xiǎn)等險(xiǎn)企統(tǒng)計(jì)顯示，目前A股市場(chǎng)投保董責(zé)險(xiǎn)的公司有600多家，投保率僅為15%左右，仍有3000多家公司未投保該險(xiǎn)種。

　　實(shí)際上，早在2002年董責(zé)險(xiǎn)就已經(jīng)出現(xiàn)在國(guó)內(nèi)保險(xiǎn)市場(chǎng)，但由于國(guó)內(nèi)的監(jiān)管環(huán)境與國(guó)外不同，且上市公司遇到的索賠案例與保險(xiǎn)公司收到的理賠案例均較少，疊加市場(chǎng)對(duì)董責(zé)險(xiǎn)不甚了解，董責(zé)險(xiǎn)的投保率一直較低。

　　去年以來，董責(zé)險(xiǎn)再次受到市場(chǎng)關(guān)注，主要原因是，修訂后的證券法大幅提升了上市公司及董監(jiān)高訴訟風(fēng)險(xiǎn)。今年康美藥業(yè)案作為里程碑式的司法實(shí)踐，加速了市場(chǎng)對(duì)董責(zé)險(xiǎn)的關(guān)注。

　　從今年董責(zé)險(xiǎn)的投保情況來看，據(jù)記者整理，截至11月25日，今年以來共有155家上市公司發(fā)布了董責(zé)險(xiǎn)購(gòu)買計(jì)劃，同比大幅增長(zhǎng)53%（詳見本報(bào)11月22日、11月17日系列報(bào)道）。

　　據(jù)記者了解，近期多家險(xiǎn)企密集收到了董責(zé)險(xiǎn)詢價(jià)函。比如，平安產(chǎn)險(xiǎn)在5個(gè)工作日收到超過50家上市公司的正式采購(gòu)咨詢。董責(zé)險(xiǎn)也成為挽留上市公司獨(dú)立董事，參與公司治理的重要工具。

　　上市公司該如何看待董責(zé)險(xiǎn)？

　　董責(zé)險(xiǎn)到底能承保上市公司和董監(jiān)高的哪些風(fēng)險(xiǎn)？哪些情況保險(xiǎn)公司不賠？

　　從保障范圍來看，王民表示：“董責(zé)險(xiǎn)的保險(xiǎn)責(zé)任通常包括三部分，即上市公司董監(jiān)高個(gè)人責(zé)任，公司補(bǔ)償責(zé)任，公司證券責(zé)任。其中，董監(jiān)高個(gè)人責(zé)任與公司證券責(zé)任在我國(guó)公司法與證券法中可以找到法律依據(jù)，但公司補(bǔ)償責(zé)任目前還沒有明確的法律依據(jù)，需要通過公司章程提供補(bǔ)償?shù)囊罁?jù)�！�

　　長(zhǎng)安責(zé)任保險(xiǎn)相關(guān)負(fù)責(zé)人進(jìn)一步對(duì)記者解釋稱，董責(zé)險(xiǎn)的被保險(xiǎn)人普遍包括個(gè)人和公司。董責(zé)險(xiǎn)的一個(gè)很大特點(diǎn)，就是承保以后，所有高管（包括董、監(jiān)事）自動(dòng)列為被保險(xiǎn)人，包括所有已經(jīng)離任、在任或者以后將擔(dān)任高管的人。同時(shí)，保單里也可以約定，責(zé)任可以擴(kuò)展到新成立或收購(gòu)子公司的董事、監(jiān)事、高管。如果想要承保其他非高管職位的人員，也可以進(jìn)行特殊的責(zé)任擴(kuò)展。被保險(xiǎn)公司，則包括所有的子公司和分支機(jī)構(gòu)。

　　目前獨(dú)董們對(duì)董責(zé)險(xiǎn)能保障哪些個(gè)人風(fēng)險(xiǎn)較為關(guān)注？對(duì)此，長(zhǎng)安責(zé)任保險(xiǎn)相關(guān)負(fù)責(zé)人表示，個(gè)人責(zé)任保障的范圍包括疏忽、過失或僅因其董監(jiān)高身份須承擔(dān)的責(zé)任，還包括抗辯、調(diào)查、調(diào)解、和解、仲裁以及判決產(chǎn)生的費(fèi)用及賠償責(zé)任。

　　不過，據(jù)險(xiǎn)企人士介紹，目前上市公司對(duì)董責(zé)險(xiǎn)的保障范圍仍有諸多誤解：一是有上市公司認(rèn)為董責(zé)險(xiǎn)什么都可以賠；二是上市公司或董監(jiān)高普遍認(rèn)為董責(zé)險(xiǎn)不賠償違法、違規(guī)行為，只要上市公司或個(gè)人不違法、違規(guī)就不會(huì)“出事”，投保董責(zé)險(xiǎn)也無用處。

　　針對(duì)第一種誤解，長(zhǎng)安責(zé)任保險(xiǎn)相關(guān)負(fù)責(zé)人表示，目前國(guó)內(nèi)上市公司普遍存在一種錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，即把董責(zé)險(xiǎn)當(dāng)成“救命稻草”，認(rèn)為其什么都可以保障，甚至當(dāng)成違法獲利的“救命符”，事實(shí)上，董責(zé)險(xiǎn)不會(huì)為故意違法行為保駕護(hù)航。這也導(dǎo)致保險(xiǎn)人和被保險(xiǎn)人之間發(fā)生很多爭(zhēng)議，短期內(nèi)這種誤解可能無法改變。

　　針對(duì)第二種誤解，平安產(chǎn)險(xiǎn)相關(guān)負(fù)責(zé)人表示，并非上市公司所有的違法、違規(guī)行為，保險(xiǎn)公司都不賠償，主要原因是，“保險(xiǎn)市場(chǎng)標(biāo)準(zhǔn)的董責(zé)險(xiǎn)條款均有如實(shí)告知及不法行為‘可分性’的設(shè)計(jì)，即針對(duì)造假的相關(guān)主體絕不賠償，但針對(duì)不知情且未參與者可持續(xù)按照保險(xiǎn)合同獲得相關(guān)保障�！蓖ㄋ讈碚f，即董監(jiān)高等高管對(duì)上市公司違法、違規(guī)不知情或未參與的情形，雖然仍有可能受到法院的判賠，但保險(xiǎn)公司對(duì)這類情況可以理賠。

　　實(shí)際上，因牽連、波及而被索賠的情況正是董責(zé)險(xiǎn)保障的重要內(nèi)容之一。有一些上市公司的董監(jiān)高往往會(huì)認(rèn)為自身只要在權(quán)責(zé)范圍內(nèi)盡了合理義務(wù)就不會(huì)有問題，但董監(jiān)高等高管在實(shí)際情況下可能并不能完全了解公司整體經(jīng)營(yíng)情況，因此被牽連在所難免。平安產(chǎn)險(xiǎn)相關(guān)負(fù)責(zé)人表示，我國(guó)信息披露違法追責(zé)采用的是過錯(cuò)推定責(zé)任，即除非相應(yīng)的董監(jiān)高可明確證明其自身已履行勤勉盡責(zé)的義務(wù)，否則均需承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任�？得浪帢I(yè)案的判賠就很好地說明了董監(jiān)高的該類履職風(fēng)險(xiǎn)。

　　值得關(guān)注的是，盡管國(guó)內(nèi)保險(xiǎn)業(yè)、學(xué)者普遍認(rèn)為董責(zé)險(xiǎn)有利于上市公司治理水平的提升，但董責(zé)險(xiǎn)對(duì)上市公司治理并非“有百利而無一害”。

　　王民表示，國(guó)內(nèi)學(xué)者普遍認(rèn)為董責(zé)險(xiǎn)對(duì)A股上市公司的積極作用比較多，而國(guó)外學(xué)者研究發(fā)現(xiàn)董責(zé)險(xiǎn)對(duì)上市公司的消極作用比較多，這與中外法律體系、公司治理環(huán)境等諸多因素有關(guān)。從積極作用來看，董責(zé)險(xiǎn)主要有“利益保護(hù)”和“外部監(jiān)督”兩大作用。比如，上市公司若投保了董責(zé)險(xiǎn)，一些優(yōu)秀的獨(dú)董或高管可能會(huì)繼續(xù)留任，保險(xiǎn)公司的外部監(jiān)督也可以提高上市公司治理水平。從消極作用來看，主要包括“逆向選擇”與“道德風(fēng)險(xiǎn)”，如投保董責(zé)險(xiǎn)后，高管可能會(huì)有一些大膽、增加公司經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)的投資決定。因此，董責(zé)險(xiǎn)對(duì)上市公司的治理可能是把雙刃劍。

　　需求提升倒逼險(xiǎn)企提升承保能力

　　從險(xiǎn)企的角度來看，隨著董責(zé)險(xiǎn)需求的提升，強(qiáng)化承保能力、推出更具“本土化”特色的董責(zé)險(xiǎn)成為當(dāng)務(wù)之急。

　　王民表示，目前董責(zé)險(xiǎn)投保率在15%左右，未來投保率會(huì)快速上升�！坝斜ｋU(xiǎn)經(jīng)紀(jì)從業(yè)者預(yù)測(cè)，未來三年董責(zé)險(xiǎn)的滲透率有可能達(dá)到40%，隨著投保率的上升，可以預(yù)計(jì)董責(zé)險(xiǎn)年保費(fèi)規(guī)模未來可達(dá)數(shù)十億元�！�

　　“隨著越來越多的A股上市公司購(gòu)買董責(zé)險(xiǎn)，保險(xiǎn)人所面臨的機(jī)遇與挑戰(zhàn)并存。有關(guān)董責(zé)險(xiǎn)與職業(yè)責(zé)任險(xiǎn)的保險(xiǎn)理賠爭(zhēng)議預(yù)計(jì)會(huì)隨著投保率與案件數(shù)量的上升越來越多。因?yàn)槭袌?chǎng)上董責(zé)險(xiǎn)與職業(yè)責(zé)任險(xiǎn)的保單措辭存在很多版本，各家保險(xiǎn)人之間差異較大，投保人及其經(jīng)紀(jì)人需要仔細(xì)比較，為被保險(xiǎn)人制定最優(yōu)的方案。此外，保險(xiǎn)公司在產(chǎn)品設(shè)計(jì)與承保階段做好工作，可以有效降低理賠爭(zhēng)議發(fā)生的概率�！蓖趺癖硎尽�

　　他進(jìn)一步表示，目前市場(chǎng)上通行的董責(zé)險(xiǎn)條款主要是從歐美市場(chǎng)借鑒而來，所以其保單結(jié)構(gòu)與條款措辭比較符合歐美市場(chǎng)法律環(huán)境。對(duì)于國(guó)內(nèi)A股上市公司而言，理解復(fù)雜的董責(zé)險(xiǎn)條款非常困難，保險(xiǎn)人和保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人解釋起來也比較吃力，這主要是因?yàn)閲?guó)內(nèi)法律制度不同于歐美市場(chǎng)。因此，未來保險(xiǎn)公司需要根據(jù)國(guó)內(nèi)法律制度設(shè)計(jì)符合中國(guó)本土市場(chǎng)需求的董責(zé)險(xiǎn)。

　　實(shí)際上，記者查閱監(jiān)管處罰函發(fā)現(xiàn)，此前某險(xiǎn)企的董責(zé)險(xiǎn)產(chǎn)品因“產(chǎn)品條款的文字晦澀難懂、意思表達(dá)不清晰，費(fèi)率厘定不科學(xué)”等原因收到了監(jiān)管的處罰函。讓復(fù)雜的董責(zé)險(xiǎn)更易被上市公司理解、接受依然值得險(xiǎn)企研究。

　　最后，王民建議，監(jiān)管機(jī)構(gòu)可將有關(guān)董責(zé)險(xiǎn)的信息依法規(guī)定為上市公司必須公開的信息。原因是董責(zé)險(xiǎn)保單中賠償限額、免賠額和保險(xiǎn)費(fèi)等信息與上市公司的財(cái)務(wù)狀況和治理結(jié)構(gòu)特征有著不同程度的關(guān)聯(lián)性，它們是揭示上市公司經(jīng)營(yíng)管理和治理水平的重要指標(biāo)。因此，建立董責(zé)險(xiǎn)信息披露制度有利于更好地發(fā)揮董責(zé)險(xiǎn)對(duì)完善公司治理結(jié)構(gòu)的積極作用。