新證券法的實(shí)施以及相關(guān)司法實(shí)踐的變化，特別是新證券法確立的“中國(guó)式證券集體訴訟制度”大幅提高了A股上市公司及其董監(jiān)高的訴訟風(fēng)險(xiǎn)，再次證明了訴訟風(fēng)險(xiǎn)與董責(zé)險(xiǎn)需求的正相關(guān)關(guān)系。

　　隨著康美藥業(yè)案一審判決出爐，董責(zé)險(xiǎn)再度被熱議！

　　值得一提的是，自去年3月新證券法實(shí)施以來，A股上市公司因?yàn)樵V訟風(fēng)險(xiǎn)的上升主動(dòng)購(gòu)買董責(zé)險(xiǎn)的比例越來越高。

　　記者從業(yè)內(nèi)拿到的一組數(shù)據(jù)顯示，2002年至2019年，投保董責(zé)險(xiǎn)的A股上市公司總共不到400家，2020年單年新增投保公司高達(dá)170家，關(guān)注度和投保數(shù)量均增長(zhǎng)明顯。2021年董責(zé)險(xiǎn)火爆依舊，截至11月17日，投保公司已增加至216家，保費(fèi)預(yù)算總計(jì)約8000萬元。

　　《國(guó)際金融報(bào)》特約評(píng)論員、上海市建緯律師事務(wù)所高級(jí)顧問王民博士表示，隨著最近包括康美藥業(yè)在內(nèi)的證券特別代表人訴訟在司法實(shí)踐上落地，上市公司及其董監(jiān)高面臨的法律責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)已從法條變成落地的巨額賠償判決，并預(yù)計(jì)今年董責(zé)險(xiǎn)投保率或提升至15%-20%。

　　康美藥業(yè)董監(jiān)高承擔(dān)天價(jià)賠款

　　11月12日，“康美藥業(yè)虛假陳述民事訴訟案”一審判決出爐，共計(jì)52037名投資者最終獲賠24.59億元，賠款涉及19名上市公司高管、董事、監(jiān)事、會(huì)計(jì)師事務(wù)所及其相關(guān)人員，需承擔(dān)5%-100%不等的連帶賠償責(zé)任。

　　此案是新證券法確立中國(guó)特色證券特別代表人訴訟制度后的首個(gè)案件，是迄今為止法院審理的原告人數(shù)最多、賠償金額最高的上市公司虛假陳述民事賠償案件。

　　公開信息暫未透露康美藥業(yè)是否購(gòu)買董責(zé)險(xiǎn)。如果其之前有購(gòu)買董責(zé)險(xiǎn)，那么，本次法院要求康美藥業(yè)及其實(shí)控人、董監(jiān)高承擔(dān)的賠償責(zé)任是否屬于董責(zé)險(xiǎn)的承保范圍？

　　王民指出，首先需要確定董責(zé)險(xiǎn)的被保險(xiǎn)人范圍。董責(zé)險(xiǎn)的被保險(xiǎn)人包括被保險(xiǎn)公司與被保險(xiǎn)個(gè)人。被保險(xiǎn)公司通常為保險(xiǎn)單載明的法人實(shí)體，而被保險(xiǎn)個(gè)人通常包括在保險(xiǎn)期間前或保險(xiǎn)期間內(nèi)擔(dān)任被保險(xiǎn)公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員（包括總經(jīng)理、副總經(jīng)理、董事會(huì)秘書和公司章程規(guī)定的其他人員）以及雇員的自然人，但僅以其以前述職務(wù)身份行事時(shí)為限。本案中被判承擔(dān)賠償責(zé)任的康美藥業(yè)可屬于“被保險(xiǎn)公司”，而其他被判承擔(dān)賠償責(zé)任的個(gè)人包括康美藥業(yè)多位董事、監(jiān)事與高級(jí)管理人員，他們可屬于“被保險(xiǎn)個(gè)人”。

　　因?yàn)槎��?zé)險(xiǎn)的被保險(xiǎn)人眾多，所以既要區(qū)分公司責(zé)任與個(gè)人責(zé)任，還要注意多個(gè)被保險(xiǎn)人個(gè)人之間的責(zé)任可分性（Severability）問題，這一點(diǎn)在適用董責(zé)險(xiǎn)中的“故意行為或不誠(chéng)實(shí)行為除外責(zé)任”（Conduct Exclusion)時(shí)尤其重要。

　　為了保護(hù)董監(jiān)高的保障利益，董責(zé)險(xiǎn)條款通常會(huì)約定如下三種情形下確定的故意行為或不誠(chéng)實(shí)行為保險(xiǎn)人才能拒賠：（1）證監(jiān)會(huì)處罰決定，（2）終局司法裁決，（3）被保險(xiǎn)人書面自認(rèn)。

　　王民認(rèn)為，本案中法院已經(jīng)確認(rèn)了康美藥業(yè)與部分董監(jiān)高的故意行為事實(shí)，在一審判決生效后，董責(zé)險(xiǎn)保險(xiǎn)人可以依約對(duì)其拒賠。

　　值得注意的是，承擔(dān)部分連帶賠償責(zé)任的13名相關(guān)責(zé)任人員中，5名獨(dú)立董事合計(jì)被判承擔(dān)民事賠償連帶責(zé)任高達(dá)3.69億元。

　　針對(duì)獨(dú)立董事責(zé)任認(rèn)定及判決，北京浩博法律咨詢服務(wù)有限公司及險(xiǎn)律科技（北京）有限公司創(chuàng)始人崔春霞指出，外部獨(dú)立董事制度是為了保護(hù)中小投資者的利益而設(shè)立的制度。因此，公司法規(guī)定董事負(fù)有忠誠(chéng)義務(wù)和勤勉職責(zé)，為了保護(hù)中小投資者的利益，獨(dú)立董事也負(fù)有勤勉職責(zé)。

　　“獨(dú)立董事參加股東大會(huì)，在相關(guān)審計(jì)報(bào)告或財(cái)務(wù)報(bào)告上簽字，是對(duì)公司經(jīng)營(yíng)行為的背書。如果獨(dú)立董事沒有盡到勤勉職責(zé)，只是象征性簽字，而不對(duì)簽字的內(nèi)容進(jìn)行嚴(yán)格審查把關(guān)，對(duì)投資者造成誤導(dǎo)，自然存在過錯(cuò)，造成損失就需要賠償�！贝薮合紡�(qiáng)調(diào)。

　　今年投保率或提升至20%

　　記者了解到，董責(zé)險(xiǎn)并非一項(xiàng)新險(xiǎn)種，自2002年進(jìn)入中國(guó)至今已19年。但由于之前國(guó)內(nèi)上市公司投保意識(shí)一直不高，董責(zé)險(xiǎn)仍屬小眾險(xiǎn)種。相關(guān)數(shù)據(jù)顯示，歐美上市公司董責(zé)險(xiǎn)投保率達(dá)90%以上。但A股上市公司的投保率偏低，所占比例僅為個(gè)位數(shù)。直至2020年，新證券法的實(shí)施和瑞幸咖啡財(cái)務(wù)造假事件等多重因素推動(dòng)，董責(zé)險(xiǎn)突然火了起來。

　　記者從業(yè)內(nèi)拿到的一組數(shù)據(jù)顯示，2002年至2019年，投保董責(zé)險(xiǎn)的A股上市公司總共不到400家，2020年單年新增投保公司高達(dá)170家。

　　2021年1月以來，多家A股公司陸續(xù)發(fā)布擬為公司高管投保董責(zé)險(xiǎn)的議案公告。截至11月17日，投保董責(zé)險(xiǎn)的公司已有216家，保費(fèi)預(yù)算總計(jì)約8000萬元，單均保費(fèi)37萬元。

　　各家公司投保的保額和保費(fèi)支出方面也差異較大。在今年投保的216家公司中，近六成公司的投保保額集中在5000萬元至1億元，也有極少部分公司保額低于3000萬元。六成以上公司的保費(fèi)支出在30萬元至80萬元。

　　2020年以來的趨勢(shì)顯示，投保董責(zé)險(xiǎn)的A股上市公司類型已發(fā)生較大改變。一是從多地上市公司到A股上市公司的大趨勢(shì)。二是民企、高新技術(shù)企業(yè)需求高增。三是IPO企業(yè)需求不斷增長(zhǎng)。四是央企統(tǒng)保趨勢(shì)明顯。

　　對(duì)于近兩年來董責(zé)險(xiǎn)投保率的提升，王民指出，這主要是因?yàn)樾伦C券法的實(shí)施以及相關(guān)司法實(shí)踐的變化，特別是新證券法確立的“中國(guó)式證券集體訴訟制度”大幅提高了A股上市公司及其董監(jiān)高的訴訟風(fēng)險(xiǎn)，再次證明了訴訟風(fēng)險(xiǎn)與董責(zé)險(xiǎn)需求的正相關(guān)關(guān)系。

　　崔春霞預(yù)測(cè)，影響重大的康美藥業(yè)案第一次判決董事及獨(dú)立董事對(duì)投資者承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，使獨(dú)立董事群體突然意識(shí)到投保保險(xiǎn)的必要，必然會(huì)推動(dòng)董責(zé)險(xiǎn)的快速發(fā)展。

　　王民預(yù)計(jì)，到今年年底，A股上市公司中董責(zé)險(xiǎn)投保率可能會(huì)逼近20%，而去年董責(zé)險(xiǎn)投保率僅10%左右。

　　對(duì)保險(xiǎn)公司來說，董責(zé)險(xiǎn)投保需求大增既是機(jī)遇，也是挑戰(zhàn)。王民告訴記者，目前市場(chǎng)上通行的董責(zé)險(xiǎn)條款主要是從歐美市場(chǎng)借鑒而來，其保單結(jié)構(gòu)與條款措辭比較符合歐美市場(chǎng)法律環(huán)境，因此對(duì)于國(guó)內(nèi)A股上市公司而言，理解復(fù)雜的董責(zé)險(xiǎn)條款非常困難，保險(xiǎn)人和保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人解釋起來也比較費(fèi)勁。“目前僅極少數(shù)國(guó)內(nèi)保險(xiǎn)公司已經(jīng)開發(fā)了符合A股市場(chǎng)的董責(zé)險(xiǎn)條款。”

　　王民同時(shí)指出，如果上市公司購(gòu)買了招股說明書保險(xiǎn)與董責(zé)險(xiǎn)，如何在被保險(xiǎn)人個(gè)人、被保險(xiǎn)公司以及其他責(zé)任人之間就賠償責(zé)任進(jìn)行分?jǐn)�，使保險(xiǎn)人能夠按照董責(zé)險(xiǎn)的保單約定承擔(dān)保險(xiǎn)責(zé)任，已經(jīng)成為董責(zé)險(xiǎn)保險(xiǎn)人需要面對(duì)的重大難題。

　　“我國(guó)應(yīng)當(dāng)借鑒發(fā)達(dá)國(guó)家成熟的保險(xiǎn)實(shí)踐，妥善地處理董責(zé)險(xiǎn)的分?jǐn)倖栴}�！蓖趺裾J(rèn)為，在具體保單設(shè)計(jì)中，需要重點(diǎn)考慮兩個(gè)方面：第一，在保單中明確分?jǐn)偟幕�本原則；第二，規(guī)定分?jǐn)偘l(fā)生爭(zhēng)議時(shí)的解決方式。